闲聊App“涉赌大案”产业链各方参与者法律责任分析
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闲聊App“涉赌大案”产业链各方参与者法律责任分析
来源： 发布日期：2020-04-03点击量： 分享到：
作者：黄奥律师，安徽金亚太刑辩分所副主任、安徽亚太刑事司法研究所所长
张超敏律师，安徽金亚太律师事务所律师、知识产权团队副主任
引言：网上赌博输了100万，钱能要回来吗？报警会不会被关起来？
最近多地警方查获有人利用“闲聊App”在线上组织赌博活动，群主通过在App内建立赌博闲聊群，邀集人员入群，以打麻将形式进行赌博。赌博群参赌者均要在手机下载打麻将软件，并在软件内创建虚拟房间。在将该虚拟房间链接发送到赌博群后，参赌人员在群内便可开赌，不受时间和地点限制。参赌者必须先购买“开房钻石”（房卡）才能在软件内创建房间，“钻石”由群主出售。游戏结束，系统会自动弹出输赢情况。
赢家将收款二维码发至群内后，输家扫码支付赌资，八局时长12分钟至15分钟。群主不仅建立赌博群供他人赌博，同时注册了该打麻将软件后台的代理。以“代理”身份低价购买虚拟钻石，后翻倍高价出售，从中赚取差价。
在“闲聊APP”这条赌博产业链上有4个角色：玩家、群主、社交软件、游戏公司、群主，大家各司其职。下面对这四方的法律责任具体分析如下：
一、玩家——群聊参赌者
根据玩家参与赌博的不同情况，可能会面临不同的处罚：
1、如果仅是参与赌博且赌资较大，可能会被行政处罚，最高可行政拘留十五日
《治安管理处罚法》第七十条规定：以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。
2、如果以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的最高可判处三年有期徒刑并处罚金
《刑法》第三百零三条规定：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。至此，回答引言的问题：网上赌博输了100万，钱能要回来吗？报警会不会被关起来？
网上赌博，轻则被治安拘留，重则可被判三年有期徒刑。输的100万属于赌资，依法会被追缴。报警属于自首，可以从轻或减轻处罚。
你企图的一夜暴富或许只会让你一夜回到解放前。网络赌博十赌十输，不赌为赢。
二、社交软件——闲聊APP
闲聊APP系深圳小水滴网络科技有限公司开发并运营（以下简称小水滴公司）。舟山网警巡查执法2019年12月24日发布的案情通报，认为小水滴公司通过闲聊APP主动为网络赌博人员提供帮助条件，已涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪。
笔者认为根据闲聊APP提供帮助行为的不同，可能同时涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪和开设赌场罪。
1、涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪，最高可判三年有期徒刑并处罚金
明知他人利用信息网络实施开设赌场或者赌博的犯罪行为，为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，最高可判三年有期徒刑并处罚金。
2、涉嫌开设赌场罪，最高可判十年有期徒刑并处罚金
《刑事审判参考》指导案例第804号萧俊伟开设赌场案的裁判摘要：对明知是赌博网站，仍为其提供资金结算便利的行为构成开设赌场罪。
《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪：1、为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的；2、为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的；3、为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。
因此闲聊APP既可能构成帮助信息网络犯罪活动罪，又可能构成开设赌场罪的共同犯罪，根据《刑法》第二百八十七条之二第三款的规定，构成帮助信息网络犯罪活动罪同时又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚，即最高以开设赌场罪可判处十年有期徒刑。
何为明知？
1、收到行政主管机关书面等方式的告知后，仍然实施上述行为的；
2、为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务，收取服务费明显异常的；
3、在执法人员调查时，通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的；4、其他有证据证明行为人明知的。
三、游戏公司——打麻将软件
游戏公司开发棋牌游戏，可以是下象棋、打麻将、炸金花，玩家们打完每一局会有积分计算输赢。游戏每局启动都需要特定的房卡，赌博群参赌者要先购买“开房钻石”才能在软件内创建房间。“开房钻石”由游戏公司的代理“闲聊APP”群主出售。开一间虚拟房间能玩八局，八局结束系统根据自摸次数、接炮次数、点炮次数、暗杠次数、明杠次数自动弹出输赢情况。不管游戏公司本身是赌博网站还是为赌博网站提供软件开发，均涉嫌开设赌场罪，最高可判十年有期徒刑并处罚金。
四、闲聊群主——游戏公司代理商
打麻将游戏每局启动都需要特定的房卡，游戏公司和群主之间通过房卡收益分成盈利。二者就像是批发和零售的关系，比如一张房卡原价1块钱，游戏公司以批发价格5毛一张卖给群主，再由群主加价出售给玩家们。
群主要负责的不只代售房卡，还要监督管理赌博群的运营，包括制订“游戏分数和现金的兑换比例”、“房卡钱由赢家出还是AA”，以及保证群里不会有人输了耍赖。
因此，群主的行为涉嫌开设赌场罪，最高判处十年有期徒刑。
行文至此，很多人会问，游戏公司和群主都只是收取固定的房卡费，并没有抽头渔利，也构成开设赌场罪吗？答案是构成。
根据《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。
因此，抽头渔利不是构成开设赌场罪的必要条件。
游戏公司建立赌博网站并接受投注，或者提供给他人组织赌博，赌资数额累计达到30万元以上或者参赌人数累计达到120人以上或者建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的，即属于《刑法》第三百零三条第二款规定的开设赌场且情节严重，即构成开设赌场罪。
群主作为游戏公司的代理商，与游戏公司对房卡收益分成，属于上述意见第一条规定的“为赌博网站担任代理并接受投注的”、“参与赌博网站利润分成的”，参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的，构成开设赌场罪。
作者：黄奥律师，法学硕士研究生，安徽金亚太刑辩分所副主任、安徽亚太刑事司法研究所所长。王亚林刑事辩护团队商事和毒品犯罪辩护业务部主任。主攻涉黑犯罪、商事犯罪、职务犯罪、金融犯罪、毒品犯罪辩护。师从国家一级律师、全国优秀律师、安徽省十佳律师、安徽金亚太律师事务所主任王亚林律师，执业以来办理了大量安徽省内有重大影响的刑事案件，如阜阳农行行长19亿元集资诈骗案、黄山市建市以来涉毒数量最大的贩毒案（案发时），安徽省建国以来（案发时）涉毒数量最大贩毒案，合肥美少女被毁容案，“２吨”非法买卖制毒物品罪案，六安“3·11”网吧持枪绑架案，“e租宝”案，“三农资本”21亿元集资诈骗案、全案金额455亿传销案件。
作者：张超敏律师，毕业于中国科学技术大学，现为安徽金亚太律师事务所律师，专利代理人，中国科学技术大学法律硕士教育中心校外实践导师，安徽金亚太知识产权部副主任。执业以来主要从事商标、专利、版权、商业秘密、不正当竞争及互联网侵权等知识产权、医疗纠纷、刑事辩护相关的诉讼业务和广告合规业务。
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